民事侵权中的过错推定责任原则，适用时，应注意的四个方面问题

关于民事侵权损害赔偿责任中的过错推定责任原则，《侵权责任法》第6条第2款中规定，根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。2021年1月1日，《侵权责任法》将会被废止。《民法典》第1165条第2款规定，依照法律规定推定行为人有过错，其不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。

《民法典》与《侵权责任法》条款中的不同主要有体现在“根据”和“依照”这两个词上。

关于根据，《现代汉语词典（第6版）》中的解释是：①名词，作为论断前提或言行基础的事物。②动词，以某种事物为依据。③介词，表示以某种事物作为作为结论的前提或语言行动的基础。

关于依照，《现代汉语词典（第6版）》中对其解释与根据的解释，完全相同。

个人认为，在《民法典》中将根据改为依据的原因，主要是为了法典中词语使用的统一，避免产生更多的歧义，并无其他特殊含义，如《侵权责任法》第5条、第7条、第48条等中都用的是依照，《民法典》第1166条、第1178条、第1194条等中都用的是依照。

杨立新教授认为，在适用过错推定责任原则时，需要注意以下四个方面的问题：

一是，过错推定原则的适用范围是一部分特殊侵权责任。在适用过错推定责任的时候，一定要依据法律的明文规定，而不是直接引用《民法典》第1165条第2款。

这一部分特殊侵权责任，一定要在《民法典·侵权责任编》中有特别规定，或者在《民法典》之外的其他法律中对侵权责任另有的、更加详细具体的、不违背民法典立法精神的规定。

如《民法典》第1208条规定，机动车发生交通事故造成损害的，依照道路交通安全法律和本法的有关规定承担赔偿责任。

如果其他法律规定侵权责任法律规范不具有特别意义，而是对某种侵权责任类型予以特别强调，但不违反《侵权责任法》（到时应改为《民法典》）规定的基本规则的，具有法律适用的参考意义，但不必引用。如果其他法律规范侵权责任法律规范已经被《民法典》吸收替代的，应当适用《民法典》的规定。

二是，适用过错推定原则确定侵权责任时，责任构成要件也是四个要件，即违法行为、损害事实、因果关系、主观过错。

这一点，与过错责任原则的要求是一致的。

三是，过错推定原则与过错责任原则的重要区别是在举证责任问题上。

在适用过错责任原则时，侵权责任构成的四个要件都是由原告证明，原告要承担举证责任。而在适用过错推定责任原则时，违法行为、损害事实、因果关系这前三个要件由原告承担举证责任，原告只要证明这三个要件成立，法官就直接推定加害人有过错，实行过错推定。

如果加害人认为自己没有过错，则实行举证责任倒置，即由被告举出证据来证明自己没有过错。如果加害人能够证明自己没有过错的，不构成侵权责任，因为仍然实行的是过错责任。如果加害人证明不了自己没有过错的，就适用过错推定，侵权责任成立，加害人就应当承担侵权责任。

这一点，是过错责任原则与过错规定责任原则的最大区别，也是根本性的区别。

四是，适用过错推定原则的侵权责任，多数是替代责任的责任形态。

如，交通事故责任，就是替代责任。